El arbitraje en México

El hecho de vivir en un mundo interrelacionado, donde la única constante es el cambio y el éxito de cada uno depende de las buenas relaciones que mantengamos. Es por eso por lo que el arbitraje juega un rol importante en la conservación de las relaciones comerciales, aunque en México, poco se conoce sobre este ámbito y se lleva la práctica. Cuando las partes resuelven un conflicto en común sin acudir a un tercero que medie la situación, se está realizando una transacción, la cual puede quedar por escrito en un contrato, se estipulan las obligaciones y derechos para cada uno, con lo que se puede terminar dicho conflicto o prevenir uno futuro. Cuando las circunstancias o características del conflicto hacen que sea imposible llegar a un acuerdo, es cuando se necesita la asistencia de un tercero, el cual puede recomendar una solución (mediación o conciliación) o imponerla (arbitraje o procedimiento ante el Poder Judicial).

¿Qué es el Arbitraje?

El arbitraje, en Derecho, es una forma de resolver un problema comercial sin acudir a la jurisdicción ordinaria. Es una estrategia junto a la negociación, mediación y conciliación donde su objetivo primordial es solucionar mediante un tercero elegido escogido por acuerdo de los interesados y ajeno a los intereses de las partes, de una manera rápida que favorezca al rápido restablecimiento a la normalidad las actividades comerciales. Las partes de mutuo acuerdo deciden nombrar a un tercero independiente (individuo o agrupación designada, siempre en número impar) denominado árbitro y que será el encargado de resolver el problema, se verá limitado sólo por lo pactado entre las partes para dictar el laudo.

Deberá hacerlo conforme a la legislación que hayan elegido las partes o incluso basándose en la simple equidad, si así se ha pactado. Cuando un arbitraje se ajusta a la legalidad y equidad, sustituye completamente a la jurisdicción ordinaria, que deberá abstenerse de conocer el litigio. Sin embargo, sí será necesario acudir a la misma (a través de la acción ejecutiva) cuando sea necesaria la intervención de las autoridades para hacer cumplir el laudo arbitral. Entre sus ventajas se encuentran su celeridad, su flexibilidad y el hecho de que se pueden pactar los costos con anterioridad.

Es llevado a cabo por una institución jurídica que pretende resolver una controversia presente o futura y que ha sido previamente acordada por las partes; su aplicación y la facultad del árbitro derivan de la voluntad de las partes. El árbitro es un tercero imparcial e independiente de las partes y especialista en la materia de la controversia, deberá pactarse incluyéndose en una cláusula de compromiso en un contrato.

El Arbitraje en México

Debido a que es una herramienta muy eficaz y de práctica recurrente internacional, en México el arbitraje ha recobrado relevancia en la última década, la situación de nuestro sistema judicial dista mucho de ser expedito, encontramos saturación de trabajo en los tribunales y la falta de confidencialidad son algunos de los principales factores a considerar. Todo esto incide sobre la calidad de las decisiones judiciales y su cumplimiento. La incertidumbre y la falta de seguridad jurídica que enfrentan las partes en un juicio desincentivan el arreglo de la controversia. Debido a la existencia de recursos para dilatar un procedimiento, un deudor demandado tiene la percepción de que su rival tiene pocas posibilidades de ganar el juicio y sobre todo hacerlo en poco tiempo.

Es por dichas carencias lo que debe obligar a los empresarios nacionales y extranjeros a experimentar nuevos métodos de solución de conflictos cuyo fin sea fortalecer las relaciones y fomentar el comercio. Un procedimiento eficaz y rápido estimula el acuerdo entre las partes.

Ventajas del Arbitraje

El arbitraje, como método alterno de solución de controversias ofrece las siguientes ventajas:

·        Rapidez: No existe recurso de apelación y se reducen las razones por las cuales se puede interponer amparo, para así evitar el abuso del juicio de garantías.

·        Flexibilidad: Es un acuerdo diseñado por ambas partes en función de sus necesidades, las reglas son flexibles, el procedimiento tiene menos formalidades y es menos contencioso.

·        Confidencialidad: No existe la obligación de publicar las decisiones que toman los árbitros, esto beneficia a las empresas, ya que no se verá afectada su reputación o calidad moral.

·        Especialización de los árbitros: Ofrece la posibilidad de elegir a especialistas en la materia, el árbitro tiene contacto directo con el expediente y con las partes, es decir, se conoce el caso a fondo.

·        Independencia e imparcialidad de los árbitros: Dentro de las regulaciones del procedimiento arbitral se impone la obligación a los árbitros de declarar su independencia con las partes y su imparcialidad frente a los puntos controvertidos. Esto confronta la corrupción, reduciendo duración y el costo del procedimiento.

·        Ejecución del laudo en México y en el extranjero: La legislación local y las convenciones de las que México es parte aseguran la ejecución de un laudo arbitral tanto en el país como en el extranjero.

Fundamento legal del Arbitraje en México

En 1993 se incorporó el modelo de la Ley de Arbitraje de la Comisión de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL, por sus siglas en inglés) al Código de Comercio (Título IV del Libro Quinto, aplicable al arbitraje nacional e internacional). Además, nuestro país es miembro de instrumentos que permiten al beneficiario de una sentencia arbitral solicitar su ejecución en cualquier otro país miembro en el que el deudor tenga activos, entre estos:

·        Nueva York, 1958. Convención de Naciones Unidas sobre el reconocimiento y ejecución de sentencias arbitrales extranjeras.

·        Panamá, 1975. Convención Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional.

Por su parte el pacto internacional más importante que tenemos es el Tratado de Libre Comercio de Norte América (TLCAN), el cual marca una pauta en este tema en específico el contenido de su artículo 2022: “Medios alternativos para la solución de controversias comerciales. En la mayor medida posible, cada Parte promoverá y facilitará el recurso al arbitraje y a otros medios alternativos para la solución de controversias comerciales internacionales entre particulares en la zona de libre comercio. A tal fin, cada Parte dispondrá procedimientos adecuados que aseguren la observancia de los convenios de arbitraje y el reconocimiento y ejecución de los laudos arbitrales que se pronuncien en esas controversias. Se considerará que las Partes cumplen con lo dispuesto en el párrafo 2, si son parte y se ajustan con las disposiciones de la Convención de Naciones Unidas sobre el Reconocimiento y Ejecución de Sentencias Arbitrales Extranjeras, de 1958, o de la Convención Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional, de 1975.

La Comisión establecerá un comité consultivo de controversias comerciales privadas integrado por personas que tengan conocimientos especializados o experiencia en la solución de controversias comerciales internacionales privadas. El comité presentará informes y recomendaciones a la Comisión sobre cuestiones generales enviadas por ella relativas a la existencia, uso y eficacia del arbitraje y otros procedimientos para la solución de tales controversias en la zona de libre comercio”. Los procedimientos se llevan a cabo con la intervención de instituciones como:

·        Comisión Nacional Bancaria y de Valores (CNBV)

·        Comisión Nacional para la Defensa de los Usuarios de Servicios Financieros (CONDUSEF)

·        Comisión Nacional de Seguros y Fianzas (CNSF)

·        Procuraduría Federal del Consumidor (PROFECO).

Tipos de Arbitraje

De acuerdo con la legislación local e internacional podemos clasificar en dos los tipos de arbitraje comercial, siendo los siguientes:

·        Institucional: Es el que se lleva a cabo en una institución generalmente con sus propias reglas y con una lista cerrada de árbitros. Las alternativas de solución de conflictos por esta vía son, principalmente:

·        Comisión de mediación y arbitraje de la Cámara Nacional de Comercio (CANACO)

·        Centro de Arbitraje de México (CAM)

·        Comisión de Arbitraje Permanente (CAP)

·        Asociación Mexicana de Mediación y Arbitraje Comercial (AMMAC), con sede en Guadalajara.

·        Independiente o “Ad Hoc”: Es el cual se lleva a cabo donde se escogen los árbitros y las reglas que van a regir el arbitraje.

Sobre este último cabe señalar que debe tenerse mucho cuidado en la redacción de la cláusula arbitral, pues cualquier omisión o ambigüedad puede hacer que no pueda llevarse a cabo o en su defecto que el laudo no sea homologado por los jueces. Lo ideal es tomar las institucionales, adoptar la cláusula modelo evita ese tipo de situaciones que sólo ocasionarían que finalmente, se lleve un juicio formal y material con todas sus aristas y demoras.

Comisión de mediación y arbitraje de la CANACO

La CANACO cuenta con una institución que administra los procedimientos de mediación y arbitraje, llamada Centro de Mediación y Arbitraje, cuya principal labor es vigilar el cumplimiento de los Reglamentos de Mediación y Arbitraje durante los procedimientos. Trabaja constantemente en la difusión, el estudio y la práctica de estos métodos alternos de solución de controversias, ya que representan la posibilidad de resolver conflictos de carácter comercial de manera rápida y eficaz. Las principales actividades que lleva a cabo el Centro son:

·        Asesoría. De manera gratuita orienta al público en cuanto a la forma de redactar e incluir en los contratos que celebren la cláusula arbitral correspondiente; además, proporciona información sobre las distintas etapas del procedimiento arbitral.

·        Administración de procedimientos de mediación y arbitraje. El Centro administra mediaciones y arbitrajes nacionales e internacionales, de conformidad con sus reglamentos. Para ello, cuenta con infraestructura y apoyo administrativo.

·        Designación de árbitros. Cuando así es acordado por las partes, el Centro designa árbitros en procedimientos “Ad Hoc”, de conformidad con sus lineamientos para la actuación como instancia nominadora.

·        Actividades académicas. El Centro organiza distintos eventos académicos como simposios, talleres, seminarios, sesiones prácticas, etcétera, con la finalidad de dar a conocer temas de arbitraje y métodos alternos de solución de controversias y de cumplir con la labor educativa que le corresponde.

Dentro de su portal en el internet, muestra algunas “clausulas modelo” para incluirlas en un contrato –como lo mencioné en párrafos anteriores-:

Cuando, en el caso de una controversia que se derive del presente contrato o se relacione con él, las partes deseen llegar a una transacción amistosa de esa controversia mediante la mediación, ésta tendrá lugar de conformidad con el Reglamento de Mediación de la Cámara Nacional de Comercio de la Ciudad de México, vigente al momento del inicio de la mediación.

En caso de que las partes de un contrato no hayan pactado una cláusula para la solución de conflictos futuros, podrán someter una controversia existente a la mediación mediante el uso de un acuerdo como el siguiente:

The parties of the contract (describe contract) agree to submit any litigation, dispute or claim resulting from or related to this contract, for its settlement by mediation administered in accordance with the Mediation Rules of the Mexico City National Chamber of Commerce. The requirement of filing a notice of claim with respect to the dispute submitted to mediation shall be suspended until the conclusion of the mediation process.

También se muestras algunas recomendaciones que ayudarán en el proceso:

·        El número de árbitros será... (uno o tres)

·        El lugar del arbitraje será... (ciudad y país)

·        El idioma que se utilizará en el procedimiento arbitral será…

·        El derecho aplicable a la controversia será...

El arbitraje es una alternativa bastante buena para la solución en caso de conflictos por una vía pacífica –comercialmente hablando-, aceptada y reconocida por el derecho mexicano e internacional, es expedito, eficiente, confidencial y que busca favorecer la buena relación en las entidades comerciales. Las partes designan a un especialista en la materia del conflicto, independiente e imparcial que resolverá la controversia en un laudo que tiene la misma fuerza legal que una sentencia judicial. Hace falta una mayor difusión de las bondades del arbitraje, fomentar la práctica ya tan aceptada y ejecutada a nivel internacional.