La sucesión de la responsabilidad penal en las empresas

En materia penal, distintos países han introducido lo que se ha dado en llamar cláusula antielusión de la responsabilidad penal de la persona jurídica. Esta cláusula establece que la transformación, fusión, absorción o escisión de una persona jurídica no extingue su responsabilidad penal, que se trasladará a la entidad o entidades en las que se transforme, fusione o absorba y se extenderá a la entidad o entidades resultantes de la escisión. Incluso, se establece que la "disolución encubierta o meramente aparente de la persona jurídica" tampoco extingue la responsabilidad penal. Pero, ¿qué significa esto exactamente para los empresarios y cómo podría afectar a sus operaciones? Veamos más de cerca cómo están afectando estás cláusulas a la responsabilidad penal de las personas jurídicas.

La transferencia objetiva de la responsabilidad a la empresa resultante es contraria al principio tradicional de culpabilidad, e incluso es difícil predicar cualquier adaptación de este concepto en otros ámbitos como el derecho civil. Esto significa que cuando una empresa realiza una transacción (como una fusión o una adquisición) que da lugar a un cambio en la propiedad o en la estructura que crea una nueva entidad jurídica, aún puede ser considerada penalmente responsable si ha cometido delitos antes de que se produzca dicha transacción. Esto significa que los directores de empresa deben estar al día de todas las leyes y reglamentos aplicables antes de realizar cualquier tipo de transacción, para no exponerse a sí mismos y a sus empresas a posibles responsabilidades penales.

En materia penal, en distinto países han introducido lo que se ha venido a denominar una cláusula anti-elusión de la responsabilidad penal de la persona jurídica.  Determinado en sus ordenamientos que la transformación, fusión, absorción o escisión de una persona jurídica no extingue su responsabilidad penal, que se trasladará a la entidad o entidades en que se transforme, quede fusionada o absorbida y se extenderá a la entidad o entidades que resulten de la escisión. Incluso, se establece que la "disolución encubierta o meramente aparente de la persona jurídica" tampoco extingue la responsabilidad penal de la entidad.

El traslado objetivo de responsabilidad a la sociedad resultante, es contrario al tradicional principio de culpabilidad, e incluso resulta difícilmente predicable cualquier adaptación de construcciones modernas de construcción de la culpabilidad basándose en otros criterios como el defecto de organización, debido a que no establece criterio limitador alguno para el traslado de la responsabilidad penal de la empresa. Por lo que toma mucha importancia la debida ejecución de una due diligence con la finalidad adicional de evitar la sucesión de consecuencias penales por defectos organizaciones.

Para los empresarios, comprender estas cláusulas es fundamental para proteger a sus empresas de posibles responsabilidades. Las empresas deben asegurarse de que sus políticas de cumplimiento estén actualizadas y sean lo suficientemente exhaustivas como para garantizar que se cumplen todas las leyes aplicables en todo momento. Esto ayudará a protegerlas de posibles sanciones asociadas a la violación de cualquier ley que pueda derivarse de actividades realizadas por anteriores propietarios/directores antes de que se produzca cualquier cambio de propiedad/estructura. Además, las empresas deben asegurarse de que llevan a cabo las comprobaciones de diligencia debida cuando se planteen realizar transacciones como fusiones o adquisiciones, para asegurarse de que no existen responsabilidades que puedan afectarles más adelante. 

En fin, las cláusulas antielusión son hoy en día una parte importante del derecho penal en todo el mundo, ya que sirven para proteger a las empresas de posibles responsabilidades asociadas a actividades realizadas por anteriores propietarios/directores antes de que se produzca cualquier cambio en la propiedad/estructura. Si comprenden estas cláusulas y se aseguran de que sus políticas de cumplimiento están actualizadas y son lo suficientemente exhaustivas, las empresas pueden protegerse de multas potencialmente cuantiosas asociadas a infracciones de las leyes aplicables que puedan derivarse de actividades pasadas. Además, las empresas siempre deben llevar a cabo comprobaciones de diligencia debida cuando se planteen realizar transacciones como fusiones o adquisiciones, para saber exactamente a qué responsabilidades pueden enfrentarse en el futuro. Todos los empresarios deben tener en cuenta estas cláusulas cuando participen en cualquier tipo de transacción que implique cambios en la propiedad/estructura, de modo que puedan protegerse, así como a sus empresas frente a cualquier responsabilidad potencial derivada de actividades pasadas llevadas a cabo por anteriores propietarios/directivos. Al hacerlo, puedes ayudar a garantizar que tu empresa siga cumpliendo todas las leyes aplicables ahora y en el futuro.