Luis Eduardo López Santana
Licenciado en Contaduría Pública por la Universidad de Guadalajara, Maestrante de Impuesto por Instituto de Especialización de Ejecutivos, S.C. y Consultor Fiscal Master de la firma “PVE Consultores, S.C.”

De acuerdo con el dictamen del Senado de la República, mediante el cual se aprueban diversas reformas, destacan las contempladas varias disposiciones en el Código Fiscal de la Federación (CFF), entre las cuales está la de establecer medidas a fin de inhibir las practicas tendientes a erosionar la base del impuesto sobre la renta mediante la transmisión indebida de pérdidas fiscales, reales o simuladas, aprovechadas por diversos sectores. No pretende abundar y emitir alguna oponión al respecto, pues se esta elaborando una análisis detallado y critiro al respecto por nuestro Presidente del Consejero Editorial,  el Doctor Domingo Ruiz López, sólo me enfocaré a explicarlo de manera objetiva. Destacando que cuando se genera una pérdida fiscal mediante la realización de los supuestos que se regulan y que posteriormente se involucra en una reestructuraciones o se realizan cambios en sus accionistas, de tal forma que quien tiene el derecho a su disminución deje de formar parte del grupo al que perteneció cuando se generó la pérdida fiscal, con el único propósito la transmisión indebida de dicha pérdida para su disminución directa o indirecta por otro contribuyente con base impositiva positiva, lo que con la presente reforma se pretende es presumir la operación como indebida.

Por lo cual se crea otra ficción legal al mismo tenor del actual artículo 69-B del CFF, para quitar los efectos fiscales de esa reestructuración corporativa, cuando tenga sólo el objetivo de utilizar o trasmitir dicho indicador fiscal.

El procedimiento del nuevo 69-B Bis propone que el Servicio de Administración Tributaria (SAT) podrá presumir que se efectuó la transmisión indebida de las pérdidas fiscales, cuando del análisis de la información con que cuenta en sus bases de datos, identifique que el contribuyente que tenga derecho a su disminución parte de una reestructuración, escisión o fusión de sociedades, o bien, de un cambio de accionistas y, como consecuencia de ello, deje de formar parte del grupo al que perteneció. Facultando con esto a la autoridad, siempre que advierta que se obtuvo o declaró pérdidas fiscales, y se haya actualizado cualquiera de los siguientes supuestos:

I. Obtenga pérdidas fiscales en alguno de los tres ejercicios siguientes al de su constitución en un monto mayor al de sus activos y que más de la mitad de sus deducciones derivaron de operaciones realizadas con partes relacionadas.

II. Obtenga pérdidas fiscales con posterioridad a los tres ejercicios fiscales declarados siguientes al de su constitución, derivadas de que más de la mitad de sus deducciones son resultado de operaciones entre partes relacionadas y las mismas se hubieren incrementado en más de un 50 por ciento respecto de las incurridas en el ejercicio inmediato anterior.

III. Disminuya en más del 50 por ciento su capacidad material para llevar a cabo su actividad preponderante, en ejercicios posteriores a aquél en el que declaró la pérdida fiscal, como consecuencia de la transmisión de la totalidad o parte de sus activos a través de reestructuración, escisión o fusión de sociedades, o porque dichos activos se hubieren enajenado a partes relacionadas.

IV. Obtenga pérdidas fiscales y se advierta la existencia de enajenación de bienes en la que se involucre la segregación de los derechos sobre su propiedad sin considerar dicha segregación al determinar el costo comprobado de adquisición.

V. Obtenga pérdidas fiscales y se advierta la modificación en el tratamiento de la deducción de inversiones previsto en la Ley del Impuesto sobre la Renta, antes de que se haya realizado al menos el 50 por ciento de la deducción.

VI. Obtenga pérdidas fiscales y se adviertan deducciones cuya contraprestación esté amparada con la suscripción de títulos de crédito y la obligación adquirida se extinga mediante una forma de pago distinta a las previstas para efectos de las deducciones en la Ley del Impuesto sobre la Renta.

El precepto señala como concepto de grupo de sociedades, el contemplado en la Ley del Impuesto sobre la Renta, lo que en primer término nos hace remitir al concepto jurídico en dos concepciones: una amplia, y otra estricta. Sobre la primera podemos resumir que se trata de la concentración de sociedades, unidas por un objetivo común, desde relaciones de capital (aportaciones o inversiones horizontales, verticales o cruzadas), o bien, que permiten mantener el control hacia la consecución de la finalidad buscada por el grupo; y en sentido estricto, es un conjunto de empresas en el cual una ejerce sobre otra u otras el control efectivo e impone las directrices de la gestión social y del modelo de negocio de las sociedades subordinadas. En suma, se trata de una sociedad de sociedades. Por actividad preponderante, lo que al efecto establezca el Reglamento del CFF en el artículo 45, en su primero y segundo párrafos, los cuales señalan: «Se considera actividad preponderante aquella actividad económica por la que, en el ejercicio de que se trate, el contribuyente obtenga el ingreso superior respecto de cualquiera de sus otras actividades», y «Los contribuyentes que se inscriban en el registro federal de contribuyentes manifestarán como actividad preponderante aquélla por la cual estimen que obtendrán el mayor ingreso en términos del primer párrafo de este artículo».

El comienzo del procedimiento será con la notificación al contribuyente que obtuvo la pérdida fiscal a través de su buzón tributario, para que en un plazo de veinte días manifieste lo que a su derecho convenga y aporte la documentación e información que considere pertinente para desvirtuar los hechos que llevaron a considerarla como una transmisión indebida de pérdidas. Se establece que cuando su clave en el registro federal de contribuyentes se encuentre cancelado, la notificación se llevará a cabo con el contribuyente que sea titular de los derechos y obligaciones de la sociedad, y en caso de que existan transmisiones, serán se hará con el último titular. El SAT valorará las pruebas y defensas hechas valer en un plazo que no excederá de seis meses, y se notificar a través de buzón la resolución definitiva. Dentro de los primeros diez días del plazo de seis meses podrá requerir información adicional, a fin de que se le proporcione a más tardar dentro de los diez días siguientes a aquel en que surta efectos la notificación. En contra de la resolución definitiva que se emita procederá recurso de revocación.

Se publicará en la página de internet del SAT y en el Diario Oficial de la Federación, un listado de los contribuyentes que no hayan desvirtuado los hechos que se les imputan y que por tanto, se encuentran definitivamente en esta situación. En ningún caso se publicará este listado antes de los treinta días posteriores a la notificación de la resolución, lo que traerá como efecto confirmar la transmisión indebida de las pérdidas fiscales obtenidas por el contribuyente que las generó, así como la improcedencia de su disminución por el contribuyente que corresponda.

Cuando quienes se encuentren corrijan su situación fiscal dentro de los treinta días siguientes a la publicación del listado a que se refiere este artículo, podrán aplicar las tasas de recargos por prórroga determinada conforme a la Ley de Ingresos de la Federación por el plazo que corresponda.

Transcurrido el plazo anterior sin haber corregido su situación fiscal, la autoridad estará en posibilidad de ejercer sus facultades de comprobación en términos del artículo 42, fracción IX de del CFF, lo que apertura sanciones administrativas y posibles implicaciones penales.

Procedimiento criticable, pues existen operaciones donde el interés es comprar las identidades de la sociedad por el posicionamiento en el mercado, por sus activos tangibles e intangibles. Los comentarios criticos sobre este procedimiento ser harán en una siguiente colaboración en la Revista Consejero Empresarial, por parte del Doctor Domingo Ruiz López, espérenlos.

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